【中国路面机械网 特约撰稿 任立华】今年国内最大的黑天鹅事件就是英国退欧，俗话说祸不单行、福不双至！国内外经济的不确定因素，导致全球市场巨震，亚洲股市安鸿遍野，英镑跌幅更是触及1985年以来最低水平，人民币离岸和在岸市场均大幅贬值。各行各业都在热议英国退欧对本行业的影响。作为一名致力于研究和服务工程机械行业的律师。结合法律服务的经验和国际资本金融的理论，认为有必要给国内厂商作如下风险提示：

英国退欧

走出去更需走“稳”

毋庸置疑，面对国内市场饱和的行业冬季，工程机械企业拓展海外市场寻求更大的发展和消化过剩产能是一个很好的选择，所以国务院专门公布了鼓励工程机械行业走出去，加强国际竞争的《关于推进国际产能和装备制造合作的指导意见》。多数中国工程机械企业通过技术和品牌合作以及拓宽产品线，赢得了海外市场，交出了一份不错的答卷。

但是，中国工程机械企业走出国门并非一路坦途。一方面，由于中国工程机械对投资国相关产业的冲击和世界经济低迷双重叠加因素，贸易投资保护主义抬头，一些国家通过增加认证、提高技术壁垒等手段给国内厂商出海带来了很多障碍。另一方面，美欧日韩从未放弃对中国市场的布局，中国工程机械企业在走出国门的同时，还要考虑大后方市场的稳固问题，可以说，中国工程机械企业发展不易，这才有了新华网在2015年推出了《工程机械企业“走出去”仍需多方扶持》的原因。在这篇文章里，作为工程机械行业龙头企业之一的厦门厦工机械股份有限公司董事长许振明在接受采访时特别指出：“走出去”化解过剩产能，仍需在政策、金融等方面给予扶持。实际上，中国工程机械企业走出去的那一刻就意味着不可预估的风险如影随形，为此笔者特别推荐各品牌厂家关注每年中国出口信用保险公司发布的年度《国家风险分析报告》。这次英国退欧对经济的冲击也再次印证了国家局势不确定性对经济的影响之大。

走出去必须补“钙”

为了更为直观的反映中国工程机械企业走出去的路径和方式，笔者的律师团队专门通过搜集国内各厂商的动态制作了下面这张表格（不完全统计）。

纵观上述各厂商的投资方向，可以发现主要集中在当地建厂以及通过股权或现金收购完成并购，而这些境外投资行为恰恰是最需要进行国别风险、政治风险、投资机构和税务筹划以及劳工雇佣法律风险防范的。因此，笔者提议在如今国家风险、行业风险、买家风险日益凸显、企业避险需求不断攀升的当下，更应强化海外并购法律风险防范力度，在这里笔者不再赘述关于投资国别的负面投资清单、文化差异等问题，主要从程序上重点给各厂商提示需要注意的问题：

1、并购时机的选择

用投行的话说，这是一个非常重要的技术问题，时机很重要。它将决定售出和购进的价格是否公允，也决定了购进方是否在符合企业扩张战略的同时，抓住了全球产业变革的机会，从而促使并购机遇和战略得到最佳的匹配。做好这一点就要充分的评估目标公司和购进公司各自的关注点和交易立场。

2、交易计划和对手的选择

俗语：“选择交易对手就是选择风险”，决定了并购时机，就要做好搭建交易框架和合作伙伴，而这就需要对包括目标公司在内的国家、行业、股东、劳资等方面可能产生的风险进行甄别和评估。

3、尽职调查环节

这是跨境并购的重要防火墙，也是需要并购相关服务方履职的重要环节。在这个环节需要作为法律顾问的律师、作为财务顾问的投资银行、作为审计顾问的会计和审计，以及评估师、税务师和人力资源顾问对收购标的的风险进行“发现、判断和排除”，从而使得收购方可以从“蒙着打到瞄着打”。

4、交易合同环节

这个环节是交易双方分配法律风险的最主要防控关口，我们需要注意条款的设置不是让交易流产，而是在确保促成交易的前提下，使得政治风险、商业风险、文化风险和法律风险，通过交易架构、交易价格的调整、保险跟进、履约担保、准据法的适用以及争议条款等找到交易双方都能接受的解决方案。

5、交易整合环节

交易合同的签署并不意味着交易的终结，实际上合同的跟进至关重要，它是验证合同文本能否做到持续经营的实操环节。通过合同的履行，购买方应当重点评估交易的成败与否，并适时调整交易安排，确保达到并购计划所预想的效果。

走出去要学做“活”

做活是围棋术语，指棋子被对方包围，至少须有两个眼(对方不可下子的空格)，才能免于吃掉，做成活棋。2015年3月15日，李克强总理就曾用围棋比喻新常态下中国经济。十二届全国人大三次会议闭幕与中外记者见面并回答记者提问李总理说到：“…当然，我并不否认，中国经济面临着下行的压力，有多重风险，关键在于新常态下要在稳增长和调结构中间找到平衡点，这就使我想起中国人发明的围棋，既要谋势，又要做活，做活有两只眼。形象地讲，稳增长和调结构就是两只眼，做活了就可以谋大势，当然这需要眼光、耐力和勇气。我相信，大家同心协力，有能力保持中国经济的大盘、基本面持续向好。”

我这里给中国工程机械企业涉外投资说的做活，除了上述第二点外，主要是提议应做好三方面的工作：降低融资成本，防御价格汇率波动以及避免纠纷久拖不决。

1、利用直接融资工具降低融资成本。

2016年6月27日一个重要的财经事件就是“万科2015年度万科股东大会”，我们这里暂且搁置王石管理团队和资本方角力这一焦点，单就万科的“融资成本再创新低，净负债率保持低位”展开论述。郁亮在介绍万科的年度报告时指出:“2015年度，万科成功发行五年期的50亿元公司债、30亿元中期票据，利率仅分别为3.5%、3.78%，创下新低。公司债务结构进一步优化，截至期末，公司有息负债中，低融资成本的债券占比由上期末的16.83%大幅提高至25.18%。…万科公司负债率为19.3%，继续保持在行业较低水平。”之所以万科能在融资成本方面再创新低，恰恰是充分利用了直接融资的便利。这里有必要跟大家阐释下融资模式的问题。传统金融模式下，企业主要通过银行作为中坚力量进行融资，但实际上这是一种成本高、风险大和效率低的融资模式，所以随着资本市场和投资银行的成熟，通过资本市场直接融资成为了新的选择，这样可以避免中间环节的浪费，将闲余资金和资金需求方直接对接，极大地提升了融资效率。因此，建议中国工程机械企业通过包括创业板、中小板、主板及其它海外资本市场（如港交所、NASTAQ、纽交所等）的IPO、定向增发、私募股权、融资租赁、私募股权基金、公司债、短期融资券和中期票据等多种方式或搭配来实现直接融资，降低融资成本。

2、运用金融产品防御价格汇率波动。

涉外投资并购和交易最头痛的就是价格和汇率波动导致的不确定性，尤其是作为跨境采购、结汇比较频繁且金额巨大的工程机械行业。实际上这个问题是可以通过金融衍生品来实现对冲，从而避免上述损失。金融衍生品按照自身交易方法和特点不同，分为远期、期货、期权和互换四大类。以金融期权为例，可以在交易方不用缴纳保证金的情况下，通过买入期权合约规避现货价格的波动风险，进而防范价格不利的变动风险，还能保留价格变动带来的好处，是防御价格汇率波动的较为理想的选择。

3、通过锁定准据法、争议解决、语言文字及解释原则等条款来避免纠纷久拖不决。

《孙子兵法·谋攻》中记载：“上兵伐谋，其次伐交，其次伐兵，其下攻城。”“不战而屈人之兵，善之善者也。” 即是说，用兵之道，最高明者乃以谋略取胜；其次以外交取胜；以兵戎相见，攻城拔池，乃为最下之策。不用通过战争的手段，就使别的国家放下武器，停止战争，这是战争的最高境界。商场如战场，同样需要上述法则的运用。在涉外投资中，准据法的适用直接决定了经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人权利与义务的特定的实体法；而争议解决则涉及到争议解决方式的选择，不同的争议解决方式将意味着不同的程序周期和裁判准则，因此需要慎重选择，尤其是涉及到司法协助的问题；同时，由于涉外投资中必然涉及到多个国家多种语言，因此需要在合同中明确以哪个国家的语言文字为准，并且以哪种语言文字的理解作为合同的最终解释原则，作为确保合同文义不被曲解的保障。如果在上述条款中，中国工程机械企业做到了主动防御，相信相对方也要考虑异地争端和条款被动的不利因素，尽量通过协商解决来化解争议，而这恰恰是通过上述条款增加了对方违约成本和己方以逸待劳和天时地利因素的砝码。

总之，中国工程机械企业进一步“走出去”，拓展国际市场，确实并非一片光明，这就需要中国工程机械企业苦练内功，要走得稳、补好钙，学做活，在国家“一带一路”的战略中扬帆远航！笔者写这篇文章时，了解到“亚投行董事会已经通过批准了该行首批四个项目总计5.09亿美元的贷款，涉及孟加拉国、印度尼西亚、巴基斯坦和塔吉克斯坦的能源、交通和城市发展等领域。”这必将启动新一轮优先关注环保基建的投资项目的落地和实施，在一定程度上将推动中国工程机械企业在当地基建业务的承揽，推动行业走出去的步伐。我们对未来寄予期望，希望中国工程机械企业在经历英国脱欧等一系列经济波动后，更加沉稳的面对各种不利因素，走得更加稳健！

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